Chociaż oficjalna reguła powiernicza Departamentu Pracy (DOL) została oficjalnie odłożona na półkę, wielu w sektorze finansowym wciąż usiłuje wprowadzić w życie branżowy standard powierniczy. DOL, a także Komisja Papierów Wartościowych i Giełd (SEC), Urząd Regulacji Przemysłu Finansowego (FINRA) i kilku prokuratorów generalnych poszukują rozwiązań, które chronią inwestorów i utrzymują przejrzystość przepisów.
Zainteresowane strony czekają na dopracowanie i przyjęcie proponowanego przez SEC „Regulaminu w najlepszym interesie (Reg BI)”, który niedawno zakończył 90-dniowy okres na zgłaszanie uwag. Tymczasem wielu szuka także wskazówek DOL, które wkrótce zostaną wydane, a także ustawodawstwa na szczeblu państwowym. Przy tak wielu wydarzeniach kompleksowy przegląd działań reformatorskich może być w porządku.
Rozporządzenie SEC Najlepszy interes
Rozporządzenie w sprawie najlepiej pojętego interesu SEC jest najlepszym rozwiązaniem dla tych, którzy mają nadzieję na szeroko zakrojony standard powierniczy, ponieważ miałby zastosowanie do wszystkich transakcji na papierach wartościowych, w tym w planach ustawy o zabezpieczeniu dochodów pracowniczych (ERISA) i IRA. Minusem tego jest to, że standard mieści się gdzieś pomiędzy „stosownością” a „powiernikiem” i nie jest jasno zdefiniowany w proponowanym rozporządzeniu.
Reg BI uniemożliwia pośrednikom i pośrednikom korzystanie z terminu „doradca” lub „doradca” podczas komunikowania się z inwestorami. Rozporządzenie wyjaśnia również obowiązki powiernicze zarejestrowanych doradców inwestycyjnych (RIA), ustanawia nowe i zmienione zasady i formularze, które wymagają od RIA i maklerów-maklerów dostarczania streszczeń relacji z klientami oraz ustanawiają zasady wymagające od maklerów-maklerów, RIA i powiązanych osób ujawnienia zarówno status rejestracji i ich stosunek do inwestorów detalicznych.
Niemal natychmiast po upublicznieniu Reg BI SEC, pojawiły się pytania dotyczące niejasności definicji „najlepszego interesu”. Inni kwestionowali przydatność obecnej definicji terminu „klient detaliczny”, wskazując, że wydaje się on mieć zastosowanie do osób fizycznych, w tym ich kont w planach emerytalnych, IRA, depozytariuszy, kurateli i trustów osobistych, ale nie do kont biznesowych lub plany emerytalne. Rodzi to obawy dotyczące zastosowania standardu „najlepszego interesu”.
Teoretycznie rozporządzenie wciąż się zmienia. 90-dniowy okres zgłaszania uwag przez SEC pozwolił zainteresowanym stronom wyrazić obawy i zaproponować poprawki, które SEC weźmie pod uwagę przed wdrożeniem rozporządzenia. (Aby uzyskać więcej informacji, zobacz: Następny cel dla lobbystów: zasada SEC w najlepszym interesie).
Reg BI Komentarz Okres wygasa
Do czasu zakończenia okresu zgłaszania uwag przez SEC Reg BI w dniu 7 sierpnia rozporządzenie otrzymało ponad 3 800 komentarzy. Urzędnicy SEC organizowali również publiczne spotkania i prowadzili okrągłe stoły dla inwestorów w celu uzyskania porady i wsparcia.
Jeden z wybitnych komentatorów, Ken Fisher, założyciel Fisher Investments, wezwał SEC do egzekwowania istniejącej ustawy o doradcach inwestycyjnych z 1940 r. Zamiast tworzenia nowej reguły. Fisher zaproponował, aby SEC ściśle egzekwowała „wyłącznie przypadkowy” język w ustawie w odniesieniu do działalności maklerskiej i zapewniła odrębny tytuł „pośrednika-doradcy” dla osób, które są podwójnie zarejestrowane.
Obecny język Reg BI pozwala podwójnym rejestrującym zachować tytuł doradcy, ale wymaga, aby jasno informowali klienta, kiedy działają w obu rolach. Fisher chce zachować język zapewniający jasność ról (lub wymagając różnych kolorowych dokumentów ujawnienia lub poprzez inne mechanizmy ujawniania) i dalej zalecałby, aby sprzedawcy ubezpieczeń, planiści finansowi i inni nie mogli nazywać siebie „doradcami”.
Inni komentatorzy wezwali do uproszczenia wytycznych dotyczących najlepiej pojętego interesu, formularza podsumowania relacji z klientem i innych dokumentów w przepisach. Dodatkowe sugestie obejmowały wymaganie od brokerów nazywania się „sprzedawcami” oraz dopuszczanie wyjątków dla małych firm pośredników. Jeszcze inni sugerowali całkowite zniesienie proponowanego rozporządzenia w sprawie najlepszego interesu.
Teraz do pracowników agencji należy sprawdzenie komentarzy i innych opinii oraz zalecenie komisarzom SEC dotyczące możliwych dalszych kroków. Chociaż nie ustalono konkretnego harmonogramu wdrażania rozporządzenia - przewodniczący SEC Jay Clayton stwierdził po prostu, że agencja „nie będzie trwać wiecznie” - Blaine Aikin, prezes Fi360, zasugerował, że prawdopodobnie nastąpi to jeszcze rok wcześniej przyjęta jest ostateczna zasada. „W najlepszych okolicznościach” - powiedział Aikin doradcom - „po upływie terminu na komentarze nastąpi uspokojenie proponowanej reguły, najprawdopodobniej nastąpi kolejny okres na komentarze, a następnie kolejne poprawki”.
Rola FINRA i SEC
Części proponowanych standardów SEC zostały zaczerpnięte ze standardów przydatności odzwierciedlonych w przepisach nałożonych przez FINRA na jej członków. Ogólnie rzecz biorąc, standardy te są bardziej elastyczne niż standardy reguły powierniczej DOL. Sekcja „najlepszego interesu” jest nowa i kontrowersyjna w tym sensie, że nie podając konkretnej definicji „najlepszego interesu”, SEC postanowiła pozwolić faktom i okolicznościom każdego przypadku decydować o wyniku. Z tego powodu zarówno SEC, jak i FINRA odegrają ogromną rolę, jeśli chodzi o interpretację i zgodność z Reg BI. Brokerzy-dealerzy zostali poproszeni o przeanalizowanie raportu FINRA z 2013 r. W sprawie konfliktów interesów, aby dostarczyć wskazówek, jak ta organizacja może postrzegać wdrożenie nowej zasady SEC.
Tymczasem presja ze strony Demokratów w Izbie i Senacie, szczególnie jeśli partia przejmie jedną (lub obie) izbę (-y) tej jesieni, może wpłynąć na sposób interpretacji Reg BI przez SEC i FINRA. Demokraci uważają, że propozycja SEC jest zbyt słaba, a najlepsi demokraci w Senackim Komitecie Bankowym nazywają ją „zagmatwaną i niejednoznaczną”. Opowiadają się za jednolitym, prawdziwym standardem powierniczym dla wszystkich porad dotyczących inwestycji detalicznych i chcą dowiedzieć się więcej od FINRA o tym, jak by to zrobił interpretować i stosować nową regułę. Chociaż szanse na przejście przez obie izby demokratycznego ustawodawstwa i standardów egzekwowania prawa są niewielkie, obserwatorzy uważają, że sam wysiłek wystarczyłby, aby zwrócić uwagę SEC.
Nadchodzą dodatkowe wytyczne dotyczące zasady powierniczej DOL
Tymczasem uchylenie reguły powierniczej DOL w dniu 21 czerwca przez amerykański Sąd Apelacyjny dla Piątego Obwodu spowodowało usunięcie reguły powierniczej z prawa federalnego, jednocześnie pozwalając instytucjom finansowym na wyłączenie z umowy o najlepszym interesie (wyłączenie BIC). W przeciwnym razie wynik sygnalizuje powrót do warunków panujących przed fiducjarami.
Wraz z pierwotnym wdrożeniem reguły powierniczej DOL wiele instytucji finansowych zmieniło swoje modele biznesowe i praktyki sprzedaży, aby dostosować się do nowego prawa. Teraz instytucje te sprawdzają swoje zmiany. Podobnie jak w przypadku wdrożenia najlepszego interesu SEC, „charakter i harmonogram” nowych wytycznych DOL jest niepewny, jak twierdzi George Michael Gerstein, współprzewodniczący Stradley Ronon's Fiduciary Governance Group. (Aby uzyskać więcej informacji: oficjalnie odłożona reguła powiernicza DOL)
Ustawodawstwo na szczeblu stanowym
Niezależnie od wysiłków DOL i SEC kilka państw próbowało wprowadzić własne standardy powiernicze. Podczas gdy niektóre państwa rozpoczęły prace nad własnym ustawodawstwem na długo przed przyjęciem reguły powierniczej DOL, inne przyłączyły się niedawno.
Wśród stanów, które już uchwaliły ustawodawstwo, jest Nevada, w której ustawodawcy uchwalili ustawę w zeszłym roku, rozszerzając istniejące prawo powiernicze w celu włączenia planistów finansowych, maklerów giełdowych i innych przedstawicieli opartych na komisjach. Connecticut również przyjął przepisy, podczas gdy Nowy Jork i New Jersey rozważają stanowe prawa powiernicze. Podobnie senat stanu Maryland zwrócił się niedawno do agencji ochrony konsumentów o rozważenie, czy państwo powinno wprowadzić własne prawo powiernicze.
Tymczasem sądy w Kalifornii, Missouri, Południowej Karolinie i Południowej Dakocie nałożyły standardy powiernicze na maklerów, a stan Minnesota wyraził zainteresowanie wprowadzeniem pewnego rodzaju ochrony powierniczej. Obserwatorzy oczekują więcej działań na szczeblu państwowym w nadchodzących miesiącach, szczególnie jeśli Demokraci zdobędą większość w domach państwowych lub przejmą więcej rezydencji gubernatorów w nadchodzących wyborach.
Według eksperta prawa powierniczego Jamesa Watkinsa prawo federalne nie zastępuje prawa stanów do uchwalenia prawa powierniczego. „Tak długo, jak państwa ustanawiają prawa powiernicze, które nie mają wpływu na 401 (k) s” - powiedział Watkins - „mają wszelkie prawa do działania”. Wielu w branży usług finansowych sprzeciwia się działaniom na szczeblu państwowym, domagając się różnych zasad dla każdego stanu spowodowałoby, że szkolenie, nadzór i wdrożenie byłyby zbyt skomplikowane.
Dolna linia
Upadek rządów powierniczych DOL oraz powstanie SEC Best Interest i ustawodawstwa powierniczego na szczeblu krajowym w połączeniu z ewoluującym krajobrazem politycznym stworzyły klimat zamieszania dla instytucji finansowych, doradców i inwestorów. Pewne jest, że uwaga opinii publicznej jest bardziej skoncentrowana na dostawcach usług finansowych i sposobie prowadzenia działalności niż kiedykolwiek wcześniej.
Pomimo obecnej niepewności regulacyjnej, organy nadzoru papierów wartościowych, FINRA i prokuratorzy generalni dysponują wieloma narzędziami do badania i postępowania z tymi, którzy angażują się w wątpliwe praktyki sprzedaży. Odpowiedzialni praktykujący będą postępować zgodnie z wytycznymi dotyczącymi najlepszego interesu, tak jak zawsze to robili, aż w końcu pojawi się jasność.
